2016年被称为中国“电竞元年”，中国以5600万美元的行业收入成为世界电竞行业第三大市场。根据普华永道的预测，中国的电竞市场规模将以26.4％的年复合增长率增长，至2021年行业收入将达到1.82亿美元，成为仅次于美国、韩国的电竞大国。中国人口基数大，受众广泛，中国电竞行业迅猛的上升趋势与国内蓬勃发展的视频游戏市场分不开。2016年中国视频游戏整体营收为154亿美元，到2021年将与当前最大的视频游戏市场美国不相上下，业内人士预计届时行业应收将有望达到262亿美元。
　　中国电竞行业急速增长的市场规模也反映了电竞行业参与人数、受众的增长速度。越来越多的人参与到新兴的中国电竞市场中来，可以预见的是更多的争议纠纷将随之出现，此时就急需相关法律的介入予以规制，维持市场秩序，促进电竞市场的良性发展。本文将结合案例判决试分析在电竞行业中约定竞业禁止条款以保护商业秘密的可行性。
　　一、竞业禁止
　　竞业禁止是指，用人单位根据法律规定或双方约定，在劳动关系存续或结束后的一定时期内，禁止劳动者在本单位任职期间同时兼职于与其所在单位存在业务竞争关系的单位，或禁止他们在原单位离职后一段时间内从业于与原单位有业务竞争的单位，包括劳动者自行创建的与原单位业务范围相同或相似的企业。也就是说，竞业禁止即权利人有权要求与其存在特定民事法律关系的特定的人不从事对其相竞争的行为。
　　二、案例
 

　　在电竞行业，主要是在电竞主播跳槽解约的情况中会集中出现竞业禁止合同纠纷。在广州华多网络科技有限公司诉电竞主播戴士合同纠纷一案中，华多公司以戴士违反合作协议中的竞业限制条款为由，要求戴士支付违约金50万元，获得了广州市天河区人民法院的支持。法院认为，在华多公司与戴士签订的《“白金主播”平台合作协议》中，明确约定了竞业禁止条款，具体表述为戴士未经华多公司同意，不得在除YY以外的其他互联网平台上进行演出，否则将构成根本性违约。若戴士构成根本性违约，则华多公司有权要求戴士赔偿50万人民币或已履行合约期内戴士每月的平均收入乘以18的总金额。而本案中，戴士作为具有一定知名度得电竞解说主播，在明知其发布的游戏直播势必聚集互联网平台的人气及活跃度，提高互联网平台的点击率，提升平台的知名度，为平台经营者带来相应的流量和可观的收益的情况下，依然在竞业禁止条款约定的YY平台以外的其他同类型互联网平台发布游戏直播视频并对该行为进行宣传，且该战旗TV互联网平台与YY平台存在直接竞争关系。戴士的行为违反了合同中的竞业禁止条款，构成了根本性违约，故法院支持了华多公司的诉讼请求，判决戴士向华多公司支付违约金50万元。

　　在武汉鱼趣网络科技有限公司与上海炫魔网络科技有限公司、上海脉淼信息科技有限公司不正当竞争纠纷一案中，武汉市中级人民法院认为炫魔公司、脉淼公司挖角电竞主播的行为，扰乱了电竞市场的有序竞争，同时也令电竞主播丧失了基本的契约精神。从本案中，我们还可以从法院的判决思路中发现，对于判定挖角电竞主播的行为是否构成不正当竞争，还需结合该电竞主播是否为直播平台投入大量经费和资源培养发展起来并推向市场的“竞争产品”来判定。在该案中，“炉石传说”主播朱浩在与鱼趣公司签约之后，获得了斗鱼平台的推荐、官方微博和微信推送、合作媒体网站宣传、商业活动安排等各种推广支持，从而增加了自身的曝光度和知名度，提高了自身的商业价值。所以法院认为，朱浩本人不同于传统行业中的人才资源，而是公司耗费成本培养出的竞争产品本身，其他网络直播平台明知而擅自使用他人培养并独家签约的电竞主播的资源可以视同直接攫取他人的核心竞争资源，不对之加以规制将对市场良性竞争造成负面影响。

　　三、解析
从上述案例中可以看出，在电竞行业中以约定竞业禁止条款的形式对电竞主播跳槽的行为加以约束是否可行，需要根据个案情况来判断。从竞业禁止的构成要件来看，必须满足以下三个条件：（一）竞业必须依附于一个有效的雇佣关系；（二）必须存在可保护利益（Legitimate Interest）；（三）具有限制的必要性。
　　在实践中，主要矛盾集中于是否存在可保护利益的认定。按照目前学界的通说，认定可保护利益需要满足两个要件：（一）可保护利益是归前雇主所有的商业秘密等竞争优势的信息；（二）可保护利益是前雇主可以控制的合法利益。在电竞行业中，游戏直播平台的盈利方式主要是靠流量变现，而高人气的知名主播就是流量的保证。电竞主播依靠其游戏解说技巧、个人风格来吸引观众，提高流量。通常网络直播平台与主播签约之后，都会对其进行培训，这样的培训方式可以视为网络直播平台具有商业秘密等竞争优势的合法利益。但是，学界对于这样的合法利益是否可以由雇主控制争议较大，还是需要结合个案进行判定。然而即使不能认定存在可保护利益，竞业禁止条款不能适用，网络直播平台依然可以通过在合同中约定违约责任对己方利益进行保护，对电竞主播随意跳槽、网络直播平台挖角的行为进行一定程度的预防。
　　综上，中国电竞市场作为一个新兴领域，潜力巨大，充满机遇的同时又危机四伏，其中潜在的法律风险值得引起有关部门和参与者足够的重视。就目前的案例结合法院作出的判决来看，对于一些常见的电竞主播跳槽等风险，参与主体可以通过约定竞业禁止、违约责任等方式对自身的利益进行保护，保持有序的市场竞争秩序，形成良好的竞争生态圈，促进行业健康发展。